近日，熱心投資者米先生從中國投資者網(wǎng)上看到投資者服務(wù)中心提起的兩單股東代位訴訟大智慧案、ST摩登案的報道，覺(jué)得股東代位訴訟這種形式很獨特新穎，不僅維護了上市公司的權益，也保護了投資者的權益，于是撥打投資者服務(wù)中心熱線(xiàn)電話(huà)詢(xún)問(wèn)股東代位訴訟的制度依據以及實(shí)踐情況，接電人小權老師做了耐心解答。

米先生：小權老師，你好！股東代位訴訟這種制度很有意思啊，股東居然可以代公司直接訴董監高，請問(wèn)法律依據是什么呀？

小權老師：股東代位訴訟，又稱(chēng)派生訴訟、股東代表訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司怠于起訴時(shí)公司的股東可以以自己的名義起訴，所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。法律依據主要為《中華人民共和國公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）第一百五十一條、《中華人民共和國證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《證券法》）第九十四條以及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題規定（四）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法司法解釋四》）第二十四條和第二十六條。

米先生：那我作為個(gè)人投資者也可以像你們投保機構一樣提起股東代位訴訟嗎？

小權老師：個(gè)人投資者和投保機構的起訴資格是不一樣的。依據《公司法》第一百五十一條，有權向上市公司提起代位訴訟的股東必須滿(mǎn)足持股180天且持股比例單獨或合計達1%以上的條件。2020年3月施行的《證券法》第九十四條規定了投保機構可不受《公司法》持股期限和持股比例的限制，為只持有上市公司一手股票的投資者服務(wù)中心履行投資者保護職能、代表投資者行權維權掃清了資格障礙。

米先生：哦，股東代位訴訟對個(gè)人投資者要求的門(mén)檻還挺高的。除此之外，提起股東代位訴訟還有別的要求嗎？

小權老師：依據《公司法》第一百五十一條，起訴前必須履行書(shū)面請求前置程序，如果是上市公司董事、高管不勤勉盡責，可以書(shū)面請求監事會(huì )向法院起訴；如果是上市公司監事不勤勉盡責，可以書(shū)面請求董事會(huì )向法院起訴。只有公司董事會(huì )、監事會(huì )拒絕起訴，三十日內未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì )使公司利益受到難以彌補的損害的，股東才可以提起代位起訴。

米先生：為什么一定要設置前置程序啊，股東不能直接起訴嗎？

小權老師：設置股東代位訴訟前置程序，是充分尊重公司內部治理、防范對公司獨立法人地位的沖擊以及少數股東濫訴給公司帶來(lái)的不利，只有在公司內部救濟失效的情況下，也就是《公司法》第一百五十一條規定的三種情形“公司董事會(huì )、監事會(huì )拒絕起訴，30日內未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì )使公司利益受到難以彌補的損害的”，股東才可以提起代位起訴。

米先生：股東代位訴訟還有什么特別規定嗎？

小權老師：依據《公司法司法解釋四》第二十六條，股東的訴訟請求部分或全部得到法院支持的，公司應當承擔股東因參加訴訟支付的合理費用。根據我們檢索到的司法案例，該合理費用包括股東支出的合理律師費、公告費。

米先生：實(shí)踐中，投資者提起股東代位訴訟的案例多嗎？

小權老師：自從《公司法》引入股東代位訴訟制度以來(lái)，上市公司股東提起代位訴訟的案件屈指可數，主要原因在于：第一，股東提起代位訴訟的前提條件比較高，需單獨或合計持股比例達到1%，且連續持股須滿(mǎn)180天。第二，對于滿(mǎn)足前提條件的股東來(lái)說(shuō)，面臨著(zhù)成本與收益不匹配的風(fēng)險，首先，提起代位訴訟所獲利益歸于上市公司而不是股東個(gè)人；其次，股東作為原告起訴時(shí)需墊付訴訟費用，如果案件勝訴且被告和公司償付能力較好，股東事先墊付的訴訟費用可獲補償；但如果股東敗訴或被告、公司償付能力不佳，則預交的訴訟費用面臨無(wú)法受償的風(fēng)險。

有鑒于此，《證券法》第九十四條第三款從保護中小股東的角度出發(fā)，特別規定了投保機構提起股東代位訴訟的持股比例和持續期限不受《公司法》規定的限制。這樣的規定，掃清了投資者服務(wù)中心提起股東代位訴訟的最大障礙，有助于激活上市公司股東代位訴訟制度，使損害上市公司利益的“首惡”付出應有的代價(jià)。

米先生：感謝你的熱心解答！